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    信托訴訟案例啟示錄:信托制度需在司法實踐中發展和完善

    《信托法》頒布實施以來,在我國社會經濟生活中發揮了重要作用。信托公司運用信托制度開展新式信托業務,填補了我國傳統金融領域的空白,為實體經濟的發展融通資金,為迅速積累的社會財富提供了有效的管理平臺。信貸資產證券化、企業年金基金管理、公益信托等等,初步展現了信托制度在我國深化金融改革、完善社會保障體系和社會救濟制度方面不可替代的作用。
     
      但是,我國的信托制度畢竟是法律移植的產物。信托制度與我國現行法律制度需要有一個長期的磨合、適應過程,人們需要在信托活動實踐中逐步認識、理解、接受和運用信托制度。近年來,出現的一些涉及到信托制度的訴訟案例也在警醒人們,當信托制度已經走入人們生活之時,在具體信托活動實踐中正確理解和適用信托制度,不僅會影響到個案的公正、一個行業的發展,還會影響到社會正常的經濟和生活秩序。針對這一現象,錦天城律師事務所高級合伙人李憲明通過涉及信托制度的幾個訴訟案例向記者分析了在司法實踐中發展和完善信托制度法律體系的必要性。
     
      記者:去年底,某信托證券投資虧損案曾經被廣泛關注,投資者與信托公司各有說法。這一案件爭議的焦點是信托公司是否履行了審慎管理義務。那么,如何判斷受托人是否履行了審慎管理義務?
     
      李憲明:審慎管理信托財產是信托公司受托管理信托財產時應當遵循的基本原則。我國《信托法》規定:“受托人管理信托財產,必須恪盡職守,履行誠實、信用、謹慎、有效管理的義務!庇捎谛磐泄咀鳛槭芡腥耸腔谂c委托人的信任關系管理信托財產的,應當根據信托文件的規定,為受益人的最大利益管理信托財產,處理信托事務。否則,因處理信托事務不當致使信托財產受到損失的,信托公司應恢復信托財產的原狀或者給予賠償。
     
      一般來說,判斷信托公司是否履行審慎管理義務,包括這樣幾個抽象標準:首先是遵守信托文件的規定。受托人管理信托財產、處理信托事務的行為應當是為了受益人的利益、服從于信托目的。信托公司不應為所欲為隨意管理信托財產,或為自身、為第三人謀取利益 。當然,遵守信托文件的規定并不意味著信托公司只能根據信托文件的條文亦步亦趨,信托文件不可能窮盡信托活動中的所有情形,也不可能規定信托公司的每一個行為,而是要求信托公司嚴格根據信托文件規定的信托目的進行活動。
     
      其次是善良管理人的注意義務。信托公司首先要做到,以管理自己固有財產同樣的技能和注意管理信托財產。但是,作為專業受托人,做到這一點還不夠。信托公司還應恪守善良管理人的注意義務,就像一家之父一樣,既富有經驗,精通人情世故,又具備管理家業所必要的良苦用心和勤勉。這種注意義務高于信托公司管理固有財產的注意義務。
     
      再次是專業技能。具備必要的專業技能是善良管理人注意義務的一部分。社會經濟結構復雜化、專業分工細化,使得人們在社會活動中對專業技能和專業知識服務的需求增加。信托公司作為具備國家許可的資產管理資格的專業理財機構,工作性質具有高度的專門性。
     
      從實踐上看,如何判斷信托公司是否履行審慎管理義務,一直是信托活動中困擾信托當事人的難題,也是在信托案件中令法官頭痛的事,需要根據具體信托事務、信托財產、當時的背景等來判斷。近年來,我國證券市場的跨越式發展和社會財富的爆炸式增長,催生了證券投資的資產管理業務迅速發展,相關糾紛也日益增加。如何有效地解決糾紛,保護各方的合法權益,促進這個行業的規范發展,是我國資產管理領域立法和司法實踐面臨的重大課題。
     
      記者:因為信托業務范圍的廣闊以及信托公司自身專業能力的約束,為滿足委托人的要求,近年來,信托公司委托他人代為處理信托事務的情況已經非常普遍。但是,法律規定信托公司對他人處理信托事務的行為要承擔責任,在信托訴訟中這一點常被作為追究信托公司責任的依據。那么,哪些情況屬于受托人委托他人代為處理信托事務的情形?
     
      李憲明:受托人委托他人代為處理信托事務,需要有明確的委托代理意思表示。容易與之相混淆的情形是委托人保留全部或部分信托事務管理權的情況。受托人權利義務的來源主要有兩個方面,一是信托文件的規定。信托公司要按委托人的意愿以自己的名義,為受益人的利益或者特定目的管理或處分信托財產。委托人在信托文件中賦予受托人什么樣的權利,受托人就應行使相應的權利,履行義務。委托人保留的權利,受托人不能享有,否則就是違反信托文件的規定。二是法律的規定。有些受托人的權利是法律強制要求由受托人行使的,委托人不能保留,不能在信托文件中約定。信托公司履行受托人義務,除依據《信托法》和信托文件的規定外,還應當根據信托事務性質和信托財產的狀況遵守其他相關法律。委托人保留管理權的,委托人直接或間接處理與信托相關的事務,不構成受托人委托他人代為處理信托事務。但是,有些信托業務,客觀上存在委托人保留管理權與受托人委托他人代為處理信托事務容易相混淆的問題。在股權投資信托中,信托公司通常在信托合同中約定“依據公司法或公司章程的規定”行使股東權利,依據慣例委派本公司員工或委托人代表作為目標公司的董事。對于如何行使股東權利和董事權利的關注不夠,對公司治理結構的合理性不夠重視。這也是出現法律糾紛后,信托公司敗訴的原因。
     
      記者:信托目的合法性是《信托法》對信托活動的基本要求,判斷哪些信托活動的目的違反法律規定,應當依據現行法律制度的規定、國家的社會經濟政策和社會改革發展的需要。在不良信貸資產信托業務的糾紛中,曾經有信托公司因為“信托目的合法性”受到質疑而敗訴,對于“信托目的合法性”您是怎么看的?不良信貸資產信托業務是否可以做?
     
      李憲明:信托是一種財產管理制度,《信托法》第十一條禁止專以訴訟或者討債為目的設立信托,立法宗旨在于避免訴訟或濫用訴權,濫訴有悖于信托制度的基本功能。因此,不能一概否定帶有訴訟行為的信托的效力。如果設立信托目的在于通過訴訟獲取不正當利益,應當認定無效。如果信托設立的目的主要是管理運用信托財產,訴訟或討債是管理方式之一,應當有效。
     
      判斷某個信托是否通過訴訟獲取不正當利益,或討債是主要管理方式,需要依據信托活動的具體背景情況和性質。根據國外的信托訴訟司法實踐,一般考慮以下因素:一是受托人是否以討債為職業;二是訴訟是否為信托財產的惟一或主要管理方式;三是委托人與受托人是否存在信賴關系;四是自信托設立至追討債務的時間間隔,設立信托后立即提起訴訟容易被認定為訴訟信托。
     
      從我國金融機構處置不良信貸資產的實踐來看,以信托方式處理不良信貸資產是資產管理公司慣常操作的方式。具體操作方式為資產管理公司將不良信貸資產委托給信托公司設立結構化財產信托,其中的優先級信托受益權由社會投資者認購,資產管理公司認購劣后信托受益權。中國華融資產管理公司、東方資產管理公司與信托公司合作開展過類似業務。立法上,中國人民銀行和銀監會頒布的《信貸資產證券化試點管理辦法》為不良信貸資產的證券化預留了空間。信托公司開展不良信貸資產信托業務,應當遵守國家關于國有資產管理、金融不良債權轉讓、金融資產管理公司資產處置等相關規定,履行必要的資產真實移轉、債務人通知、公告程序等,依法規范開展業務。
     
      記者:近年來發生的信托案例說明人們對信托法的理解和認識與豐富的信托活動的需要還有很大差距,司法部門在解決信托法律發展問題方面能夠發揮什么作用?
     
      李憲明:法律發展是任何法律都面臨的問題。法律制定出來后,很快會滯后于千變萬化的社會現實,人們對法律條文的理解會有差異。我國信托制度的發展問題更為突出。在法律發展路徑方面,我國沿襲大陸法系傳統,主要是采用制定法的形式發展法律,英美法系國家主要是通過案例的形式來發展法律。但這種差異并不是絕對的,二大法系之間逐漸出現了一種融合的趨勢。
     
      我國發展信托制度可以采取立法、立法解釋、司法解釋、案例指導等多種形式。就現實而言,比較可行的方式應當是司法解釋或案例指導。人民法院在審批工作中涉及具體應用信托法律的問題,可以由最高人民法院根據法律和有關立法精神,結合審判工作實際需要做出司法解釋。最高人民法院發布的司法解釋具有法律效力。案例指導相對于司法解釋更為靈活、能夠及時滿足司法實踐的需要。近二十年來,最高人民法院建立了“案例指導”制度,這是我國司法制度一個組成部分。對于典型的涉及信托制度的訴訟案例,經最高人民法院審判委員會討論通過后,以公報的方式公開發布。這些案例事實上已被賦予了與司法解釋同等的司法權威,可以說具有事實上的先例約束力。經過近十年的發展,我國信托制度、信托公司的業務、信托產品、公民和企業的民事信托活動,已進入一個接受司法檢驗的時代。及時、有效的司法解釋或案例指導是保障我國信托制度健康發展,規范信托活動的必要形式。
    來源:      時間:2010/6/19 8:47:14
     
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